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公司清算责任纠纷,公司注销如何主张权利,公司注销债务纠纷判例
作者:郑律师    发布于:2015-05-20 14:23:51    文字:【】【】【
摘要:公司注销后权利人如何主张权利,公司清算责任由谁承担?如何向已注销的公司主张债权?

广东省广州市中级人民法院
  民事判决书

(201**)穗中法民二终字第**


  上诉人(原审原告):上海***广告有限公司。
  法定代表人:**,经理。
  
  被上诉人(原审被告):***彪。
  被上诉人(原审被告):***
  被上诉人(原审被告):广东***广告有限公司。
  法定代表人:***,董事长。
  
  被上诉人(原审被告):***霞。
  上诉人上海***广告有限公司(以下简称***公司)因与被上诉人***彪、***、广东***广告有限公司(以下简称广东***公司)、***霞清算责任纠纷一案,不服广东省广州市越秀区人民法院(2012)穗越法民二初字第***号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。
  原审法院经审理查明:上海***网动广告有限公司(以下简称上海***公司)(甲方)与***公司(乙方)签订《网络广告发布合同》,双方约定:3.1乙方为甲方(或甲方代理客户)之飞亚达提供发布在其总代理的网站www.poco.cn上的广告发布(详见附件《广告发布排期表》)。3.2发布期间为2010428日到2010726日。3.3双方确认的本合同约定的广告发布价格总金额为人民币97200元(含税)。3.4.1合同执行完毕后三个月内付款。4.2.1乙方对于甲方在网站www.poco.cn的发布,保证按照上述约定的服务内容、服务期限(详见《广告发布排期表》)为甲方进行广告发布。4.2.6在全部广告发布完毕后五个工作日内,乙方向甲方提供总结报告,包括但不限于各个广告位置的曝光数、点击数、广告效果评估。6.1.1如任何一方违反本合同所规定的义务,违约方在收到守约方要求纠正其违约行为的书面通知之日,应立即停止其违约行为,依照合同继续履行其义务,并在十五日内赔偿守约方因此受到的所有损失。如违约方继续违约行为或不履行义务,守约方除就其所有损失获得违约方相关的所有直接和间接的赔偿外,亦有权提前终止本合同。6.1.2如果由于甲方原因在发布期内单方面终止合同,乙方除不退还首期计划发布费用外,并可以要求甲方赔偿剩余的发布费用(金额按照附件《广告发布排期》计算)。6.1.4如果甲方认为乙方未按本合同及附件规定发布本合同项下的任何广告,或甲方发现乙方发生错播或漏播的网络广告,甲方有权要求乙方立即进行更正,并对错播或漏播的部分给予网络广告补偿,承担由此产生的后果责任,包括但不限于赔偿甲方所受损失、消除影响等。6.1.6甲方如果不能按照本合同规定的付款期限和方式支付乙方费用的,甲方应当自违约之日起每日按照欠费的千分之三支付乙方违约金。6.1.7如因乙方原因导致甲方广告未能正常发布或广告错播(错播包括但不限于位置、刊出日期、尺寸的错误),则乙方需要根据未发布或错播广告的天数以及约定的位置尺寸为甲方提供双倍的广告发布量作为补偿。6.2双方均有过错的,应根据各方实际过错程度,分别承担各自的违约责任。8.1本合同于下列任一情形出现时即终止:8.1.1守约方依据第六章的相关条款终止本合同。8.1.2任何一方宣布破产或进入清算或解散程序。2010427日,双方在《广告发布排期表》上加盖印章,确认:项目名称为飞亚达,与时间一起旅行;活动周期为2010428日至726日;以及广告发布的媒介、位置、广告形式、尺寸、时间安排、刊例单价、刊例总价、折扣、购买总价总刊览量、预估点击等。
  根据***公司提供的上海市工商行政管理局长宁分局《档案机读材料》及上海佳瑞会计师事务所有限公司佳瑞验字(2009)第20984号《验资报告》,上海***公司股东由广东***公司(认缴出资25.5万元人民币)、***霞(认缴出资6.125万元人民币)、***彪(认缴出资12.25万元人民币)、***(认缴出资6.125万元人民币)组成,广东***公司实际出资5.1万元,***彪实际出资4.5万元。
  20111231日,上海***公司股东决定解散公司,成立清算组,***彪为清算组负责人、***为清算组成员。清算组计划成立之日起10日内通知债权人,并于60日内在报纸上公告。在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,制定清算方案,报股东会确认。2012320日,上海***公司清算组完成工作,股东决定向登记机关申请注销登记。根据《上海***网动广告有限公司清算报告》,清算组成立之日起10日内通知了所有债权人,并于201221日在《上海商报》刊登了注销公告,清偿顺序:1.支付清算费用;2.支付职工工资、社会保险费;3.缴纳所欠税款;4.清偿公司债务;5.清偿后的剩余财产,按股东出资比例进行分配。公司债务已全部清偿。公司财务已处置完毕。2012413日,上海市工商行政管理局嘉定分局审核后发出《准予注销登记通知书》,上海***公司正式注销。
  诉讼中,***公司提交2011411日、201249日《欠款催告函》两份及快递单据,***彪、***、广东***公司、***霞抗辩未收到上述函件,根据快递单据,所寄地址不是上海***公司或***彪、***、广东***公司、***霞的住所地,快递的收件人也不是上海***公司或***彪、***、广东***公司、***霞。
  ***公司原审诉讼请求为:判令***彪、***、广东***公司、***霞立即支付***公司97200元,并从起诉之日起以本金按每日以千分之三支付给***公司违约金至付清款项日止(违约金以不超过本金为限)。
  原审法院认为:企业法人的独立人格应当得到尊重,***彪、***、广东***公司、***霞是上海***公司的股东,其有权依法注销公司。在注销公司的过程中,***彪、***、广东***公司、***霞依据《中华人民共和国公司法》的相关规定履行了相关通知、公告手续,依据法定顺序清理相关债权债务,最终获得上海市工商行政管理局嘉定分局发出的《准予注销登记通知书》。就其整个过程看,符合法律规定,并无过错。***公司主张的广告费用,无取得相关法律文书确认债权的合法性或向清算组申报保留债权,其主张***彪、***、广东***公司、***霞以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理上海***公司法人注销登记,造成***公司损失97200元无事实和法律依据,原审法院不予支持。诉讼中,***公司提交的《欠款催告函》的快递单据上所载明的地址及收件人姓名均不是上海***公司住所地或名称,也不是***彪、***、广东***公司、***霞的地址或名称,无法证实上海***公司或***彪、***、广东***公司、***霞收到上述函件,不构成***公司已申报债权或***彪、***、广东***公司、***霞已知债权存在的证据。根据《中华人民共和国公司法》第五条第二款、第一百八十一条第一款第(二)项、第一百八十四条、第一百八十五条、第一百八十六条、第一百八十七条、第一百八十九条的规定,原审法院于20131128日作出判决:驳回***公司的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2230元由***公司负担。
  判后,***公司不服原审判决,向本院提起上诉称:一、原审法院认为因无法证明***彪、******霞、广东***公司已收到《欠款催告函》,所以无法证明***彪、******霞、广东***公司已知道债权存在没有理由。双方的《网络广告发布合同》已明确了广告发布的时间,***彪、******霞、广东***公司的付款时间,***公司从签订合同起就已经知道债权的存在。合同是201O427日签订的,第二天起428日就开始卖广告,约定广告完成3个月内付款,合同第6.1.4更明确如发现广告没有发布(漏布或错布),***彪、******霞、广东***公司可以要求更正。合同并没有约定如没有发布,可以不付款,所以,***彪、******霞、广东***公司应该在合同签订后,发布广告3个月内付款,并不需要***公司告知债权,依合同付款是其义务,所以法院以所谓无法证明对方收到《欠款催告函》,不知债权存在是无依据的。
  二、清算财产是其法定义务,要书面告知***公司。经原审庭审查明,上海***公司向工商部门申请注销时仍有71000元,***彪、******霞、广东***公司已私分。公司解散时清偿债权人是其法定义务,原审法院仅以***彪、******霞、广东***公司已在报纸上作了所谓的公告,就认为***彪、******霞、广东***公司已完成法定清算责任,是无依据的。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定(二)》第十一条:公司清算时,清算组应当按照公司法一百八十六条的规定,将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人,并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。其中的字是非常明确的,即是书面及公告都是必须的。***彪、******霞、广东***公司作为上海***公司的股东,在上海***公司欠***公司97200元债务的情况下,未履行通知义务,并在上海工商部门的《上海***公司注销登记申请书》中称债权债务清理完结,以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理上海***公司法人注销登记,造成***公司损失97200
  三、***彪、******霞、广东***公司出资不实也应该承担责任,原审法院不仅不追究其违法责任,还支持其意见,对其出资不实的违法行为听之任之,是没有道理的。
  四、上海***公司只是在商报发出了公告,而且这个公告是不清楚的,不属于清算公告。在上海***公司清算后,有9万多元的款项分配,证明上海***公司清算时是有财产的。
  综上所述,***公司上诉请求:1.撤销广州市越秀区人民法院(2012)穗越法民二初字第***号民事判决书的判决,改判***彪、******霞、广东***公司立即支付***公司97200元,并从起诉之日起按每日千分之三支付违约金至付清款项日止;***彪、******霞、广东***公司承担连带清偿责任。2.案件的所有诉讼费用由***彪、******霞、广东***公司承担。
  被上诉人***彪、***、广东***公司答辩称:第一,原审法院的判决事实清楚,适用法律正确,程序正确。完全没有理由撤销原审的判决。第二,由***公司向上海工商行政部门调取上海***公司的工商登记以及结业清算资料,可以看出上海***公司的清算程序完全是合法的。在清算过程中,上海***公司已经履行了法定要求向不特定的公众进行了公告。当时清算的时候实际上没有债权债务,所以履行了公告并登报。上海商报是当地有影响的报纸,也是当地工商部门指定的报纸。***彪、******霞、广东***公司没有单独书面告知***公司是因为在清算的时候,***彪、******霞、广东***公司从来不认为上海***公司欠***公司的任何债务,***公司看到公告认为双方存在债权债务关系,***公司是有义务向有关机关申报债权,但***公司没有履行自己的义务。***公司从来没有向上海***公司以及股东发过《欠款催告函》。***公司向原审法院提交的《欠款催告函》,全部是***公司虚构的,并没有送达上海***公司和股东。***彪、***、广东***公司收到了***公司提交的《证明》,这些不是法定的新的证据。二审阶段不应当接纳和采信。***彪、***、广东***公司认为上海***公司不欠***公司的任何款项,而且按照上海***公司和***公司之间的约定,如果上海***公司完成了广告发布任务,应该按照合同向上海***公司提供总结报告。原审法院曾要求***公司提交该报告,但***公司一直没有提交。第三,上海***公司的清算程序是合法的,请求二审法院驳回***公司的上诉请求。
  被上诉人***霞无答辩。
  经审理,本院对原审已查明的事实予以确认。
  二审另查明,上海***公司在《上海商报》上刊登的公告内容为:清算公告:上海***网动广告有限公司经股东会决定即日起注销注册号310114002001469特此公告。而同一时间在同一版面上刊登的其他公司的清算公告内容均为:注销公告:某某公司经股东决定解散并已成立清算组请债权人自本公告刊登之日起45日内向本公司清算组申报债权,特此公告。
  原审期间,***公司提供了上海科捷信息技术有限公司出具的《证明》。该《证明》内容为:兹证明上海***广告有限公司使用的广告投放监测软件(ADPolestarforPublisher)是由我公司提供软件及软件服务,监测软件的档案记录由我公司存档,该公司在www.poco.cn上投放的广告内容及有关数据也在监测软件中有记录存档,附件图表的2010428日至2010726日期间的飞亚达项目的广告投放情况的数据为通过我公司的存档软件获得的。本公司对此项目的监测数据也进行存档保管。随后附件8页为通过本公司的监测软件档案数据的影印文件。特此证明。该证明之后附有2010428日至2010726日期间的飞亚达项目的广告投放情况的数据打印件。***公司主张在合同履行完毕后,将上述第三方证明通过网络直接送给了上海***公司。***彪、***、广东***公司不认可上述证据,否认收到上述证明,认为不能代替《网络广告发布合同》第4.2.6条约定的总结报告。
  本院认为:本案是清算责任纠纷。本案二审期间争议的焦点有三:一是***公司是否已履行了广告发布义务;二是***彪、***、广东***公司、***霞在上海***公司清算过程中是否存在过错;三是***彪、***、广东***公司、***霞是否应向***公司承担付款责任。
  关于争议焦点一,***公司与上海***公司签订了《网络广告发布合同》,明确约定了广告发布的期间和合同标的,并且明确约定:如果甲方(上海***公司)认为乙方(***公司)未按本合同及附件规定发布本合同项下的任何广告,或甲方发现乙方发生错播或漏播的网络广告,甲方有权要求乙方立即进行更正,并对错播或漏播的部分给予网络广告补偿,承担由此产生的后果责任,包括但不限于赔偿甲方所受损失、消除影响等。”***彪、***、广东***公司主张***公司没有履行《网络广告发布合同》,却无证据证明曾向***公司提出过异议,或敦促***公司履行合同,甚至在合同履行期限届满后,也未依据合同约定向***公司主张违约责任,显然不合常理。而***公司主张其已履行了《网络广告发布合同》提供了上海科捷信息技术有限公司的书面《证明》以及监测软件的监控数据为证。虽然***彪、***、广东***公司不认可上述证据,但是上述证据已形成了完整的证据链,加之上海***公司从未向***公司主张未履约的违约责任,本院有理由相信***公司已按照《网络广告发布合同》的约定全面充分恰当地履行了广告发布义务,上海***公司理应依照合同约定向其支付相应的广告发布款97200元。
  关于争议焦点二,《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定(二)》第十一条规定:公司清算时,清算组应当按照公司法一百八十五条的规定,将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人,并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务,导致债权人未及时申报债权而未获清偿,债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。如上所述,上海***公司在《网络广告发布合同》履行完毕后应向***公司支付广告发布款97200元,该债务在上海***公司清算前已经存在。因此,上海***公司清算组理应依据上述法律规定,书面通知包括***公司在内的全体已知债权人,并在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。就现有证据来看,上海***公司清算组既未书面通知***公司申报债权,也未在《上海商报》上刊登的清算公告中明确说明公司即将解散、敦促债权人自公告刊登之日起45日内向其清算组申报债权。上海***公司清算组在清算过程中的过错是显而易见的。
  在明知尚未向***公司支付广告发布款97200元的情况下,上海***公司清算组出具了清算报告,确认公司债务已全部清偿完毕,显然与事实不符。***彪、***、广东***公司、***霞作为上海***公司的股东在清算报告上签字确认,并据此向登记机关申请注销登记,导致上海***公司被注销、***公司的债权受损,***彪、***、广东***公司、***霞负有不可推卸的责任。
  《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定(二)》第十九条规定:有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实际控制人在公司解散后,恶意处置公司财产给债权人造成损失,或者未经依法清算,以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记,债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。”***彪、***、广东***公司、***霞在《上海***网络广告有限公司清算报告》中签字承诺:公司债务已清偿完毕,若有未了事宜,股东愿意承担责任。因此,***公司要求***彪、***、广东***公司、***霞就其损失97200元承担赔偿责任合理合法,本院予以支持。
  《网络广告发布合同》约定,上海***公司如果不能按照合同规定的付款期限和方式支付***公司费用,上海***公司应当自违约之日其每日按照欠费的千分之三支付违约金。现上海***公司未依约支付广告发布费已构成违约,理应按照合同约定支付违约金。由于上海***公司已注销,***公司要求***彪、***、广东***公司、***霞自起诉之日即201272日起按照日千分之三支付违约金合理合法,本院予以支持,但违约金总额应以本金为限。
  综上所述,原审判决认定事实不清,适用法律不当,应予改判。上诉人***公司上诉理由成立,本院依法予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第(二)项以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定(二)》第十一条、第十九条之规定,判决如下:
  一、撤销广东省广州市越秀区人民法院(2012)穗越法民二初字第***号民事判决;
  二、被上诉人***彪、***、广东***广告有限公司、***霞在本判决生效之日起十日内向上诉人上海***广告有限公司赔偿97200元及违约金(违约金以97200为本金,自201272日起以日千分之三为标准,计至本判决确定的还款期限届满之日止,以本金为限)。
  如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
  本案一审案件受理费2230元、二审案件受理费2230元,均由被上诉人***彪、***、广东***广告有限公司、***霞负担。
  本判决为终审判决。


  审 判 长  **
  审 判 员  ***
  代理审判员  ***

  二〇一四年**十三日
  书 记 员 **  


  

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